Вопросы - ответы

Банковская гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных Гражданским кодексом РФ. Согласно статье 368 ГК РФ, в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Законодательство РФ содержит минимальные требования к оформлению требования бенефициара к гаранту об уплате денежной суммы. Статьей 374 Гражданского кодекса РФ предусмотрена обязательность письменной формы требования, к которому должны быть приложены документы, указанные в гарантии. Кроме того, в требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. В остальном форма данного документа может быть любой по усмотрению бенефициара.

Да, основания для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком установлены пунктом 6 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05 апреля 2013 года.

К таким основаниям относятся:

1) отсутствие информации о банковской гарантии в реестре банковских гарантий;

2) несоответствие банковской гарантии условиям о ее безотзывности, наличию обязательных сведений, которые должны быть в ней указаны, а также включению условия о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

 

3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

 

В случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в срок не более трех рабочих дней со дня поступления банковской гарантии обязан проинформировать об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.

Да, срок действия банковской гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения государственного или муниципального контракта, должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц (пункт 3 статьи 96 Федерального закона № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05 апреля 2013 года).

С 01 января 2014 года вступило в силу Постановление Правительства РФ «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 1005 от 08 ноября 2013 года. Данный нормативный правовой акт установил порядок ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Ведение реестра и размещение его в единой информационной системе в сфере закупок осуществляет Федеральное казначейство.

В реестр банковских гарантий включаются следующие информация и документы:

1) наименование, место нахождения банка, являющегося гарантом, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;

2) наименование, место нахождения поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося принципалом, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;

3) денежная сумма, подлежащая уплате гарантом в случае неисполнения участником закупки в установленных случаях требований Федерального закона № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд";

4) срок действия банковской гарантии;

5) копия заключенного договора банковской гарантии;

 

6) иные информация и документы.

7) наименование, местонахождение заказчика, являющегося бенефициаром, идентификационный номер налогоплательщика;

8) копия документа о внесении изменений в условия банковской гарантии (при наличии);

9) идентификационный код закупки (вступает в силу с 01 января 2015 года);

10) сведения об отказе заказчика в принятии банковской гарантии (при наличии).

Да, Вы правы. Требование о приеме заказчиками в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов гарантий, выданных только банками, отвечающими установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения, установлено пунктом 1 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05 апреля 2013 года. В соответствии с пунктом 3 статьи 74.1. Налогового кодекса РФ, банковская гарантия должна быть предоставлена банком, включенным в перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения, который ведется Министерством финансов Российской Федерации на основании сведений, полученных от Центрального банка Российской Федерации. Данный перечень размещен на официальном сайте Минфина России www.minfin.ru.

Согласно статье 373 Гражданского кодекса РФ, банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. Таким образом, необходимо установить, какое условие банковская гарантия предусматривает в части ее вступления в силу. Если в ней указан определенный срок, то необходимо руководствоваться им. Если же условия о сроке вступления в банковской гарантии не содержится, то согласно вышеуказанной норме, она вступает в силу со дня ее выдачи.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» № 402-ФЗ от 06 декабря 2011 года, обязательными реквизитами первичного учетного документа, которым отражается факт хозяйственной жизни юридического лица, являются подписи лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за ее оформление, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за оформление свершившегося события.

Вместе с тем, по мнению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенного в Постановлении № 14 от 23 марта 2012 года, в соответствии со статьей 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Главный бухгалтер юридического лица не является органом юридического лица, следовательно, отсутствие подписи главного бухгалтера на документах, составленных юридическим лицом, не свидетельствует об отсутствии воли юридического лица на совершение соответствующей сделки. В связи с изложенным, отсутствие подписи главного бухгалтера юридического лица, выдавшего банковскую гарантию, не является основанием для признания гарантии недействительной (абзац второй пункта 2 статьи 3 ГК РФ, согласно которому, нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05 апреля 2013 года, банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать:

 

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случаях, предусмотренных данным законом (часть 13 статьи 44 и статья 96 данного закона);

 

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

 

3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый календарный день просрочки;

 

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

 

5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 43 и 96 данного закона;

 

6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

 

7) установленный Постановлением Правительства РФ «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 1005 от 08 ноября 2013 года перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии:

а) платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром аванса принципалу, с отметкой банка бенефициара либо органа Федерального казначейства об исполнении (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по возврату аванса);

б) документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока);

в) документ, подтверждающий полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование по банковской гарантии (решение об избрании, приказ о назначении, доверенность).

 

В случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

 

Запрещается включение в условия банковской гарантии требования о представлении заказчиком гаранту судебных актов, подтверждающих неисполнение принципалом обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией.

Гарант вправе в порядке регресса требовать от Принципала (лица, по просьбе которого выдана гарантия) возмещения сумм, уплаченных Бенефициару (кредитору принципала) в пределах срока исковой давности, которая в данном случае составляет три года со дня исполнения основного обязательства (пункт 1 статьи 196 и пункт 3 статьи 200 Гражданского кодекса РФ).

Да, требуется. Дело в том, что согласно части 1 статьи 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» № 395-1 от 02 декабря 1990 года, выдача банковских гарантий относится к банковским операциям. А в соответствии с частью 1 статьи 13 данного закона, осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Центральнымбанком Российской Федерации.

Понятие тендерной гарантии дано в Унифицированных правилах по договорным гарантиям, разработанным Международной торговой палатой (публикация МТП № 325, 1978 год).

«Тендерная гарантия» означает обязательство, выданное банком, страховой компанией или другой стороной ("гарант") по просьбе участника торгов ("принципала") или другой стороны, управомоченной на это принципалом ("инструктирующая сторона"), стороне, объявившей торги ("бенефициар"), по которому гарант обязуется - в случае неисполнения принципалом своих обязательств, вытекающих из представления предложения, произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы денег.

Банк вправе отказать бенефициару (кредитору лица, по просьбе которого выдана банковская гарантия) в удовлетворении его требования в том случае, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Законодательством также предусмотрена обязанность банка (гаранта) немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование (статья 376 ГК РФ).

Как правило, на практике гарант (лицо, выдавшее гарантию) и принципал (лицо, которому предоставлена гарантия) заключают договор о банковской гарантии, который является основанием для возникновения гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром (кредитор принципала). Вместе с тем, по мнению Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром (информационное письмо Высшего арбитражного суда РФ № 27 от 15 января 1998 года).

Для ответа на данный вопрос необходимо установить, предусмотрено ли банковской гарантией условие о возможности передачи другому лицу принадлежащего бенефициару права требования к гаранту (Ваша компания является бенефициаром). Если условие о возможности передачи права требования имеется, то Ваше юридическое лицо вправе это сделать в порядке, предусмотренном банковской гарантией. Однако если в документе такого условия нет или установлен запрет на передачу права требования, то сделать этого Вы не сможете. Дело в том, что статья 372 Гражданского кодекса РФ содержит норму о том, что принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Согласно требованию Постановления Правительства РФ «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 1005 от 08 ноября 2013 года, банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа с учетом требований, установленных законодательством Российской Федерации.

Да, безусловно, в целях защиты Ваших интересов Вы можете включить в договор поставки условие об обязанности поставщика представить покупателю банковскую гарантию. В соответствующем пункте договора необходимо установить срок для предоставления гарантии, исчисляемый с даты подписания сторонами договора поставки, сумму банковской гарантии, ее срок действия, а также условия банковской гарантии. Рекомендуем указать в договоре условие о предоставлении поставщиком безотзывной банковской гарантии, то есть той, которую гарант (лицо, выдавшее гарантию) не может отозвать.

Ответ на данный вопрос зависит от условий, указанных в банковской гарантии. Согласно статье 371 Гражданского кодекса РФ, банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Таким образом, если в банковской гарантии указано условие о возможности ее отзыва гарантом, то она может быть отозвана им в случаях и в порядке, предусмотренном данным документом.

Безотзывной признается банковская гарантия, которую гарант (лицо, выдавшее гарантию) не может отозвать. Согласно статье 371 Гражданского кодекса РФ, банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Таким образом, если в банковской гарантии указано условие о возможности ее отзыва по усмотрению гаранта, то она может быть отозвана им в порядке, предусмотренном данным документом.

Как отмечает Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении № 14 от 23 марта 2012 года, в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана. Между тем ГК РФ, регулируя содержание банковской гарантии, не требует, чтобы срок, на который выдана гарантия, был равен или превышал срок исполнения обязательства, которое обеспечивается гарантией. Банковская гарантия, выданная на срок, меньший, чем срок исполнения обеспеченного обязательства, не может быть признана недействительной по названному основанию, так как она обеспечивает иные обязательства, которые могут возникнуть между принципалом и бенефициаром до наступления срока исполнения основного обязательства (например, в связи с односторонним отказом от исполнения договора, расторжением договора, которые влекут возникновение у кредитора права требовать возмещения убытков, возврата предварительной платы и т.п.).

Таким образом, в Вашем случае полученная поставщиком по договору банковская гарантия является действительной, но обязательства гаранта перед Вашей компанией прекратятся окончанием срока ее действия. Вы можете принять данную банковскую гарантию или отказаться от ее принятия, руководствуясь интересами Вашей компании.

Да, вправе. Статья 368 Гражданского кодекса РФ, содержащая определение банковской гарантии, устанавливает, что в качестве гарантов могут выступать не только банки и кредитные учреждения, но и страховые организации.

Банковская гарантия

 

 

1. Что такое банковская гарантия?

 

Банковская гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных Гражданским кодексом РФ. Согласно статье 368 ГК РФ, в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

 

2. Может ли банк, выдавший банковскую гарантию юридическому лицу, отозвать ее по своему усмотрению?

 

Ответ на данный вопрос зависит от условий, указанных в банковской гарантии. Согласно статье 371 Гражданского кодекса РФ, банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Таким образом, если в банковской гарантии указано условие о возможности ее отзыва гарантом, то она может быть отозвана им в случаях и в порядке, предусмотренном данным документом.

 

3. Наше юридическое лицо является кредитором организации, которой выдана банковская гарантия. Можем ли мы передать наши права по ней иному юридическому лицу?

 

Для ответа на данный вопрос необходимо установить, предусмотрено ли банковской гарантией условие о возможности передачи другому лицу принадлежащего бенефициару права требования к гаранту (Ваша компания является бенефициаром). Если условие о возможности передачи права требования имеется, то Ваше юридическое лицо вправе это сделать в порядке, предусмотренном банковской гарантией. Однако если в документе такого условия нет или установлен запрет на передачу права требования, то сделать этого Вы не сможете. Дело в том, что статья 372 Гражданского кодекса РФ содержит норму о том, что принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

 

4. Скажите, пожалуйста, установлен ли законом срок, когда банковская гарантия вступает в силу? Или в этом случае нужно руководствоваться условиями данного документа?

 

Согласно статье 373 Гражданского кодекса РФ, банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. Таким образом, необходимо установить, какое условие банковская гарантия предусматривает в части ее вступления в силу. Если в ней указан определенный срок, то необходимо руководствоваться им. Если же условия о сроке вступления в банковской гарантии не содержится, то согласно вышеуказанной норме, она вступает в силу со дня ее выдачи.

 

5. Установлены ли законодательством РФ какие-либо требования для оформления требования кредитора должника к гаранту?

 

Законодательство РФ содержит минимальные требования к оформлению требования бенефициара к гаранту об уплате денежной суммы. Статьей 374 Гражданского кодекса РФ предусмотрена обязательность письменной формы требования, к которому должны быть приложены документы, указанные в гарантии. Кроме того, в требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. В остальном форма данного документа может быть любой по усмотрению бенефициара.

 

6. Подскажите, в каких случаях банк, выдавший банковскую гарантию, может отказать юридическому лицу, которое имеет право требования к нему по этому документу?

 

Банк вправе отказать бенефициару (кредитору лица, по просьбе которого выдана банковская гарантия) в удовлетворении его требования в том случае, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Законодательством также предусмотрена обязанность банка (гаранта) немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование (статья 376 ГК РФ). 

 

7. В каких случаях банковская гарантия прекращает свое действие?

 

 Основания для прекращения банковской гарантии указаны в статье 378 Гражданского кодекса РФ. Согласно данной норме, обязательство гаранта (лица, выдавшего банковскую гарантию) перед бенефициаром (кредитором лица, которому выдана банковская гарантия) по гарантии прекращается:

1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; 

2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; 

3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту; 

4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств. 

Прекращение обязательства гаранта по основаниям, указанным в пунктах 1, 2 и 4, не зависит от того, возвращена ли ему гарантия. 

Кроме того, рассматриваемой статьей Гражданского кодекса РФ установлена обязанность гаранта, которому стало известно о прекращении гарантии, без промедления уведомить об этом принципала.